案情介绍：
   刘水（化名）与徐凤（化名）相识有4、5个月, 在2010年8月10日晚10点多钟刘水被邀到徐凤经营的歌厅唱歌喝酒,一直唱歌喝酒到第二天凌晨4点多才散场,徐凤要刘水“埋单”，但刘水提出要徐凤随他到宾馆再付，如此两人手牵手走进一宾馆。进入房间后刘水欲与徐凤发生性关系，在脱徐凤的衣裤时，徐凤用脚将刘水踹开，于是刘水即放弃自己的行为，走出房间，随后徐凤也走出房间并报案说刘水强奸她。第二天，耒阳市公安局将刘水刑拘。戴运生律师依法接受犯罪嫌疑人刘水的家属委托，通过会见刘水及初步了解相关情况,及时与公安局和检察院交换意见，认为犯罪嫌疑人刘水不构成强奸罪。并提交法律意见书：

法律意见书

耒阳市人民检察院：

    本律师依法接受犯罪嫌疑人刘水的家属委托，通过会见刘水及初步了解相关情况,本律师认为犯罪嫌疑人刘水不构成强奸罪，并发表如下法律意见,敬请检察院采纳：
    一、刘水的行为是建立在“合理地错信”的基础上,并没有违背妇女意志。
    违背妇女意思是构成强奸罪的本质特征,必须是行为人认识到妇女不同意,且被害妇女确实不同意,两个条件缺少一个,就不成立。刘水与徐凤相识有4、5个月了,且据刘水讲两人原来就发生过两次性关系,虽然现在没有证据证实。但是， 2010年8月10日晚10点多钟刘水进入徐凤经营的歌厅唱歌喝酒,双方肯定有过身体上的接触,这一点当晚在歌厅唱歌的人都可以证实。更重要的是,一直唱歌喝酒到第二天凌晨4点多才散场,陈水和徐凤是手牵手走进富都宾馆,又手牵手进入房间,作为一个成年已婚女性,深夜手牵手单独与一名成年男子进入宾馆,完全意识到可能发生两性关系,两性关系本身就注定隐蔽、羞涩、含蓄。徐凤进入房间后继续有与陈水亲热一番，这一系列的行为是不是可以理解为“性的暗示”？正是基于对徐凤“合理地错信” 刘水才迎合徐凤做出欲与其性交的行为。刘水之所以去脱徐凤的裤子是因为刘水“错信”徐凤有性需求,所以才“被动”迎合徐凤,徐凤在刘水脱她的裤子时,将其推开,这时刘水才明知徐凤不愿意,也就是说,在徐凤明确表示不愿意之前陈水一直“错信”徐凤是自愿的，当刘水得知徐凤不愿意时，没有再继续下去了。显然刘水的行为没有违背妇女意志,依法不构成强奸罪。
    二、刘水没有使用暴力、胁迫或者其他手段。
    构成强奸罪的另一客观要件必须是使用暴力、胁迫或者其他手段,使妇女不能反抗,不敢反抗,不知反抗的状态或者利用妇女处于不知、无法反抗的状态而乘机实行奸淫的行为。
正如前述,刘水是基于“合理地错信”徐凤自愿与其发生性关系,当刘水得知徐凤不愿与其发生性关系时,刘水并没有使用暴力、胁迫或者其他手段强迫徐凤继续与其发生性关系,而是选择放弃。
    三、刘水没有强奸的动机。
    在刘水选择放弃与徐凤发生性关系时,徐凤还继续留在房间里,且靠在刘水身边坐在床上,继续与刘水聊天,在徐凤讲要刘水“埋单”时,刘水认为徐凤将金钱放在首位,根本不顾及双方的感情,此时就起身走出房间,尔后徐凤也跟出房间。如果认定刘水“强奸未遂”，通常情况是女子趁男子不注意时才跑出房间,而本案中是陈水先走出房间,尽管徐凤陈述是其踢了刘水下身,刘水才丧失施暴能力。本律师认为徐凤的陈述可信度不高，从监控录像看,刘水根本不象下身受伤之人。从现在证据分析,刘水完全可继续的行为却没有继续,唯一可解释的就是刘水没有强暴徐凤的意图和动机。
   综上，认定刘水强奸罪的证据不足，强奸的事实不能成立,请求贵院依法对刘水作出不予批准逮捕决定。
  
   此致
          敬礼!
                                             湖南惠湘律师事务所 戴运生律师                    
                                                       2011年8月22日
结果：耒阳市人民检察院2011年9月2日以证据不足，事实不清，依法不予批准逮捕。